遭遇訴訟，讓美國(guó)專業(yè)律所告訴你如何應(yīng)對(duì)

如果收到TRO，PIO，千萬別慌張

美國(guó)知名律所為您支招

對(duì)于那些已經(jīng)收到TRO、PIO的大賣們也別自亂陣腳，美國(guó)知名訴訟律所為您支招。

我們收集并整理了大賣們普遍非常關(guān)心的關(guān)于美國(guó)民事訴訟的13個(gè)問題，以下是該律所的詳細(xì)解答，僅供您參考。

Q：TRO和PIO分別意味著什么？我能忽略TRO或者PIO嗎？忽略的后果是什么？

A: 要理解TRO（Temporary Restraining Order）和PIO（Preliminary Injunction Order）的含義，您首先要理解美國(guó)一般侵權(quán)案件的流程。

以常見的商標(biāo)侵權(quán)案件為例，此類案件一般會(huì)經(jīng)過以下幾個(gè)階段：取證、立案、禁令、審判和賠償。 

在取證階段，原告或其律師會(huì)假裝顧客購買商品，甚至通過電商網(wǎng)站上的截圖作為商家出售侵權(quán)產(chǎn)品的證據(jù)（美國(guó)訴訟對(duì)于證據(jù)的形式?jīng)]有固定的要求，原告常常不需要通過公證等手續(xù)來證明其所收集證據(jù)的真實(shí)性）。

接下來，原告就會(huì)以此為依據(jù)，前往當(dāng)?shù)胤ㄔ毫?。在法院受理案件的同時(shí)，原告會(huì)通常申請(qǐng)法院簽發(fā)臨時(shí)禁令，也就是我們常說的TRO（下文統(tǒng)稱“臨時(shí)禁令”）。臨時(shí)禁令的有效期一般為14天。為了獲得效力更長(zhǎng)的禁令，原告通常也會(huì)向法院申請(qǐng)簽發(fā)初步禁令，也就是我們所說的PIO（下文統(tǒng)稱“初步禁令”）。

初步禁令的有效期可以持續(xù)到訴訟終結(jié)。在案件立案后，無論您是否應(yīng)訴，法院都會(huì)對(duì)此案進(jìn)行審理并判決。并且，如果您不應(yīng)訴，法院更有可能聽從原告的一面之詞，進(jìn)行缺席審判。當(dāng)法院簽發(fā)判決以后，如果法院選擇支持原告的主張，其可能要求您對(duì)原告的損失進(jìn)行賠償，也有可能簽發(fā)永久禁令（Permanent Injunction），永久性地禁止您銷售相關(guān)侵權(quán)產(chǎn)品。 

在程序上，原告可以單方面（即不需要提前通知被告）向法院申請(qǐng)臨時(shí)禁令。但原告也需要向法院繳納一定數(shù)額的保證金。如果原告敗訴，被告可以從中獲賠因臨時(shí)禁令而導(dǎo)致的財(cái)產(chǎn)損失。臨時(shí)禁令的有效期一般是14天。在此基礎(chǔ)上，如果法院認(rèn)可原告擁有充分的理由（Good Cause），還能再延長(zhǎng)14天。理論上說，只要法院起初簽發(fā)臨時(shí)禁令的情形仍然存在，即原告仍舊面臨著立即發(fā)生的、不可事后彌補(bǔ)的損失風(fēng)險(xiǎn)，那么法院就很有可能認(rèn)定充分的理由存在，并繼續(xù)延長(zhǎng)臨時(shí)禁令的時(shí)效。在拿到了法院簽發(fā)的臨時(shí)禁令以后，如果原告想要長(zhǎng)時(shí)間地凍結(jié)您的帳號(hào)和店鋪，原告通常就會(huì)向法院申請(qǐng)簽發(fā)初步禁令。

從法律條文上看，原告可以同時(shí)申請(qǐng)臨時(shí)禁令和初步禁令，并不需要等到法院簽發(fā)臨時(shí)禁令或該禁令失效后再行申請(qǐng)初步禁令。但是因?yàn)榉ㄔ汉灠l(fā)初步禁令之前，需要原告提前通知被告，以便舉行聽證會(huì)，供法院聽取雙方意見。與臨時(shí)禁令不同的是，原告必須在申請(qǐng)初步禁令時(shí)便通知被告，以便被告有時(shí)間準(zhǔn)備抗辯。通常來說，法院會(huì)設(shè)定一個(gè)臨時(shí)禁令聽證會(huì)的日期，并允許原被告雙方提交證據(jù)和文書，進(jìn)行辯論。在聽取了雙方的意見以后，法院才會(huì)決定是否簽發(fā)初步禁令。當(dāng)然，如果被告被通知后仍不出庭答辯，法院也可以在被告缺席的情況下簽發(fā)初步禁令。 

我們不建議您忽略臨時(shí)禁令或初步禁令，因?yàn)檫@可能損害您的利益，并帶來嚴(yán)重的法律后果。具體說來，您可能面臨以下兩方面的法律后果。

第一，如果您選擇忽略臨時(shí)禁令或初步禁令，并不出庭應(yīng)訴，那么法院將會(huì)在您缺席的情況下進(jìn)行審理。如果法院只是聽取原告的一面之詞，法院很有可能會(huì)判決您敗訴，并要求您承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任，甚至可能命令刪除您的帳號(hào)并永久禁止您在第三方電商平臺(tái)上銷售侵權(quán)產(chǎn)品。而原告可以根據(jù)勝訴判決，從您被凍結(jié)的銀行賬戶或PayPal賬戶里劃扣賠償金。

第二，如果您選擇忽略臨時(shí)禁令或初步禁令，并從事了違反該命令的行為，例如繼續(xù)銷售侵權(quán)產(chǎn)品，那么法院有可能會(huì)將此行為視為“藐視法庭”（Contempt of Court），并對(duì)您處以罰金。比如說，如果您已有PayPal賬戶或銀行賬戶被法院凍結(jié)，那么法院就可以從被凍結(jié)的資金中劃扣相應(yīng)的罰款金額。初審法官對(duì)于罰款的金額有很大的自由裁量權(quán)，不同法官的尺度也不同，并無特定的法定標(biāo)準(zhǔn)，另外法官也可以命令將收取的罰款作為給原告的賠償。法院對(duì)于藐視法庭行為的處罰裁量權(quán)相對(duì)較廣，其也可能會(huì)將您在其他平臺(tái)的關(guān)聯(lián)賬戶也一并凍結(jié)，以促使您盡快遵守禁令。

Q：我能向美國(guó)法院對(duì)TRO和PIO提出異議嗎？具體的步驟流程是怎樣的？

當(dāng)然可以。下面給您解釋不同的異議程序。

A: 首先，我們來看臨時(shí)禁令的異議程序。根據(jù)美國(guó)聯(lián)邦民事訴訟程序規(guī)則第65條(b)(4)款的規(guī)定，你可以在臨時(shí)禁令生效后的任何時(shí)候?qū)ζ涮岢霎愖h，要求法院撤銷該臨時(shí)禁令。但在提出異議以前，你需要至少提前2天通知原告。

具體來說，原告通常會(huì)通過郵件的形式通知您，其已依據(jù)臨時(shí)禁令凍結(jié)了您PayPal賬戶里的資金，或要求第三方電商平臺(tái)限制了您的帳號(hào)活動(dòng)，但TRO生效并不以原告通知被告為條件另外，第三方電商平臺(tái)或PayPal通常也會(huì)向您告知帳號(hào)被凍結(jié)，請(qǐng)您查看郵件并處理。當(dāng)您收到此通知時(shí)，您就可以聘請(qǐng)律師向初審法院提出異議。一般來說，您必須通過動(dòng)議（Motion）的形式向法院提交異議。而向法院提交異議兩天以前，您必須先告知原告律師您將會(huì)提交異議。

Q：我注意到原告在向法院要求簽發(fā)TRO或者PIO的時(shí)候，原告需要向法院提交保證金，那么我是否也能向法院提交保證金從而要求法院不簽發(fā)TRO或者PIO？

A: 首先，根據(jù)美國(guó)聯(lián)邦民事訴訟程序第65條(c)款的規(guī)定，法院所要求的保證金旨在保護(hù)您作為被告的利益。換言之，如果法院最終裁定此前所簽發(fā)的臨時(shí)禁令或是初步禁令有誤，并對(duì)您造成了損失，您可以從原告所提交的保證金中獲得賠償。

其次，如果您希望法院不要簽發(fā)臨時(shí)禁令或初步禁令，那么您應(yīng)該做的是出庭應(yīng)訴，對(duì)其提出異議。

Q：我注意到TRO上面載有2天的異議期，如果我打算提交異議，我該從何種渠道獲得法院已向我簽發(fā)TRO的信息從而保證我能夠在有效期內(nèi)提交異議？

A: 首先，臨時(shí)禁令上所載的2天異議期并不是指您必須在2天內(nèi)提交異議。如上文所言，2天期限指的是，您如果決定向法院提出異議，則必須提前2天通知原告。如果您希望向法院提出異議，您應(yīng)當(dāng)通過動(dòng)議（Motion）的形式向法院提交。而向法院提交異議兩天以前，您必須先告知原告律師您將會(huì)提交異議。我們建議您聘請(qǐng)美國(guó)律師為您準(zhǔn)備動(dòng)議文件。聘請(qǐng)專業(yè)的美國(guó)律師有助于您勝訴。

Q：為何原告可以多次簽發(fā)TRO？對(duì)于簽發(fā)TRO是否有法律上的限制？

A: 美國(guó)聯(lián)邦民事訴訟程序第65條(b)(2)款規(guī)定臨時(shí)禁令的有效期一般為14天。但如果原告提請(qǐng)法院延長(zhǎng)其有效期，且法院認(rèn)定原告有充足的理由（good cause），法院會(huì)將有效期再延長(zhǎng)14天。換言之，對(duì)于延長(zhǎng)臨時(shí)禁令有效期的法律限制主要在于原告需要證明其有充足的理由。

Q：我的eBay帳號(hào)因?yàn)槭盏絇IO而導(dǎo)致帳號(hào)銷售記錄不存在了，即使后來我和原告達(dá)成了和解，平臺(tái)解封我的帳號(hào)后，我的銷售記錄無法恢復(fù)，我能夠要求原告賠償嗎？是否曾經(jīng)有過類似勝訴的案例？

A: 您在與原告進(jìn)行和解談判的過程中，可以主張?jiān)尜r償損失，其中可以包括因銷售記錄丟失而造成的損失。我們建議您在和解協(xié)議達(dá)成以前，而非達(dá)成以后，向原告主張相關(guān)賠償要求。因?yàn)橐话愫徒鈪f(xié)議都會(huì)包含雙方放棄追究對(duì)方法律責(zé)任的條款，所以您要是在達(dá)成了和解協(xié)議以后，再向原告或法院追償，可能就會(huì)違反和解協(xié)議本身，也難以獲得法院支持。

Q：我在美國(guó)沒有住所的前提下，我只在eBay英國(guó)/德國(guó)站點(diǎn)刊登，那么美國(guó)法院是否仍然能夠受理美國(guó)原告提交的訴狀？

A: 如果美國(guó)用戶可以通過eBay英國(guó)/德國(guó)站點(diǎn)購買你的產(chǎn)品，那么美國(guó)法院仍然有可能可以受理美國(guó)原告提交的訴狀。 

要理解背后的原因，您需要先理解美國(guó)法院的管轄權(quán)范圍。根據(jù)美國(guó)法律規(guī)定，如果你與受案法院所在的州之間存在最低限度的聯(lián)系（minimum contact），且所訴的侵權(quán)行為是因該聯(lián)系所引發(fā)，則受案法院就對(duì)你有屬人管轄權(quán)。

Q：如果我在美國(guó)沒有居住地址，我仍然會(huì)在美國(guó)被告嗎？

A: 正如上一個(gè)問題所說，只要美國(guó)法院認(rèn)定美國(guó)用戶可以在eBay上購買您所銷售的產(chǎn)品，那么美國(guó)法院就可以行使屬人管轄權(quán)，受理您所涉的侵權(quán)案件。這背后的原因是，美國(guó)法院會(huì)認(rèn)為您向該州出售產(chǎn)品的行為或意圖，都或多或少地享受著該州的法律和政策的保護(hù)。所以即使您在美國(guó)并沒有居住地址或商業(yè)住所，您還是與該州產(chǎn)生了“最低限度的聯(lián)系”，因而該州的法院應(yīng)當(dāng)對(duì)您有屬人管轄權(quán)。

在實(shí)踐中，即使您在美國(guó)沒有居住地址，原告還是可以在勝訴以后，通過凍結(jié)劃撥您在PayPal賬戶或是美國(guó)銀行賬戶中的資金來獲得賠償。所以，即使您在美國(guó)沒有居住地址，您還是會(huì)面臨相當(dāng)大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

Q：如果我在美國(guó)沒有境內(nèi)地址，美國(guó)法院是如何向我送達(dá)傳票的？我能夠要求美國(guó)法院按照海牙送達(dá)公約的程序向我送達(dá)傳票嗎？

A: 首先，根據(jù)美國(guó)聯(lián)邦民事訴訟程序第4條（c）款的規(guī)定，傳票和訴狀應(yīng)由原告，而非法院，在規(guī)定期間內(nèi)負(fù)責(zé)送達(dá)。其次，美國(guó)各州的法律對(duì)于有效送達(dá)的方式都有明確的規(guī)定。例如，對(duì)于身在美國(guó)境內(nèi)的個(gè)人，原告通?？梢酝ㄟ^將傳票和起訴狀交給被告本人或者留給被告在美國(guó)境內(nèi)的家庭住所或慣常居所的方式實(shí)現(xiàn)有效送達(dá)；對(duì)于公司則通?？梢酝ㄟ^交給在美國(guó)的辦公地址的前臺(tái)、在美國(guó)境內(nèi)向公司的授權(quán)代表送達(dá)等方式實(shí)現(xiàn)有效送達(dá)。如果被告?zhèn)€人不在美國(guó)且在美國(guó)沒有家庭住所或者慣常居所，或者公司在美國(guó)境內(nèi)沒有辦公場(chǎng)所或者指定的授權(quán)代表，那么美國(guó)原告理論上是需要通過《關(guān)于向國(guó)外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書海牙公約》（“海牙送達(dá)公約”）向被告送達(dá)法律文書。一般來說，原告都需要先向中國(guó)司法部遞交相關(guān)文件，再由中國(guó)司法部通過最高人民法院把需要處理的法律文書送達(dá)有關(guān)地方法院，最后由該地方法院提供送達(dá)。整個(gè)過程通常耗時(shí)較久。

但是在實(shí)踐中，美國(guó)法院有時(shí)會(huì)允許原告使用簡(jiǎn)易送達(dá)的方式向您送達(dá)傳票與訴狀。如果原告可以向法院證明，其已經(jīng)嘗試了各種辦法尋找您的實(shí)際地址，但仍舊沒有辦法確定正確的地址，或者因?yàn)槠渌脑蚨鵁o法通過《海牙送達(dá)公約》的規(guī)定完成送達(dá)，那么美國(guó)法院就有可能允許原告使用其他法官判斷可以合理通知到被告的方式進(jìn)行送達(dá)，例如通過電子郵件或是網(wǎng)站發(fā)布的方式的方式進(jìn)行送達(dá)。這種簡(jiǎn)易送達(dá)的方式?jīng)]有一定之規(guī)，法官可以按每個(gè)案件的具體情況判斷原告建議的送達(dá)方式是否是為了實(shí)際通知到被告而合理設(shè)計(jì)。

法院對(duì)于送達(dá)方式的選擇有較大的靈活性和裁量權(quán)，其考慮的重要因素是某種送達(dá)方式能否恰當(dāng)?shù)赝ㄖ奖桓?，且給予被告足夠的機(jī)會(huì)準(zhǔn)備答辯。在電商侵權(quán)案件中，法院有時(shí)會(huì)認(rèn)為電子郵件、網(wǎng)站發(fā)布加上第三方平臺(tái)（例如PayPal）給予被告的通知，已足以滿足這一條件。

Q：如果我打算向美國(guó)法院提交答辯，我的答辯期有多久？我有多少時(shí)間可以準(zhǔn)備？

A: 根據(jù)美國(guó)聯(lián)邦民事訴訟程序第12條（a）（1）（A）（i）款的規(guī)定，被告人的答辯期為21天，從原告以合法渠道將訴狀和傳票送達(dá)之日起算。在初步答辯中，首先可以提交駁回起訴動(dòng)議（Motion to Dismiss），在不需要反駁對(duì)方起訴的事實(shí)主張的前提下提出法律上的抗辯理由，例如法院無管轄權(quán)，文書送達(dá)有瑕疵，或原告主張?jiān)诜缮喜环弦蟮取?/span>或者您也可以提交答辯書（Answer），反駁原告的訴求。于此同時(shí)，如果您有反訴（Counterclaim）的請(qǐng)求，即認(rèn)為原告應(yīng)當(dāng)向您賠償損失，那么您也應(yīng)該在提交初步答辯的同時(shí)提出。 

盡管法律規(guī)定的答辯期為21天，但是您通常都可以請(qǐng)求法院延長(zhǎng)答辯期，法院一般情況下都會(huì)允許一次合理的延期。在實(shí)踐中，您既可以直接向法院申請(qǐng)延長(zhǎng)，也可以先與原告律師接洽。一般來說，法院都會(huì)鼓勵(lì)您先與原告律師接洽。您可以向原告律師說明您需要更多的時(shí)間聘請(qǐng)律師，調(diào)查案情并準(zhǔn)備答辯材料，希望雙方可以共同請(qǐng)求法院延長(zhǎng)答辯期。如果您與原告可以達(dá)成共識(shí)，法院通常都會(huì)批準(zhǔn)您的延長(zhǎng)答辯期請(qǐng)求。但當(dāng)然，有些較為咄咄逼人的原告律師會(huì)回絕您的請(qǐng)求。那您也可以直接向法院申請(qǐng)，說明您的情況，法院一般第一次也都會(huì)批準(zhǔn)。

Q：如果我打算向美國(guó)法院提交答辯，我是否能夠要求法院簽發(fā)解除凍結(jié)我?guī)ぬ?hào)的法院命令？

A: 當(dāng)然可以。但是您需要根據(jù)法律規(guī)定的程序請(qǐng)求法院解除凍結(jié)的命令。

如果您的賬戶是被法院所簽發(fā)的臨時(shí)禁令所凍結(jié)，那么您可以通過法律規(guī)定的異議程序，向法院請(qǐng)求修改或撤銷這一臨時(shí)禁令。一般來說，您必須通過動(dòng)議（Motion）的形式向法院提交異議。而向法院提交異議兩天以前，您必須先告知原告律師您將會(huì)提交異議。

Q：如果我已經(jīng)和原告達(dá)成了和解，律所需要做什么？是否會(huì)向法院申請(qǐng)解除禁止令？

A: 根據(jù)美國(guó)聯(lián)邦民事訴訟程序第41條（a）（1）（A）款的規(guī)定，如果您還沒有提交答辯狀，那么在達(dá)成和解之后，只需要原告律師向法院提交撤案通知（Notice of Dismissal）即可。如果您已在達(dá)成和解前提交了答辯狀，那么原被告雙方則需要共同向法院提交撤案協(xié)議書（Stipulation of Dismissal），告知法院雙方已達(dá)成和解，請(qǐng)求撤案。 

通常來說，當(dāng)法院收到了撤案請(qǐng)求后，會(huì)立刻撤銷此案件，無需額外審查，此案即告終結(jié)。而之前法院所簽發(fā)的禁令也會(huì)隨之失效。您可以將原告提交的撤案通知（Notice of Dismissal）或撤案協(xié)議書（Stipulation of Dismissal）及其他證明材料發(fā)給第三方電商平臺(tái)，通知它們解凍您的帳號(hào)。

Q：如果我已經(jīng)和原告達(dá)成了和解，原告還可以通過法院再次簽發(fā)限制令嗎？

A: 首先您要了解和解的兩種類型。美國(guó)民事訴訟法遵循“一事不再理”的原則。如果雙方因達(dá)成和解而撤銷案件，您最好確保在和解協(xié)議中明確對(duì)方放棄就同一所謂侵權(quán)行為再次求償?shù)臋?quán)利。在達(dá)成原告放棄未來訴訟權(quán)利的和解協(xié)議后，原則上原告不可以再次起訴并申請(qǐng)簽發(fā)限制令，如果原告這樣做您也可以以和解協(xié)議為基礎(chǔ)直接主張對(duì)方無權(quán)起訴。

但是，如果未來有新的侵權(quán)行為，例如有新的產(chǎn)品、在新的平臺(tái)進(jìn)行銷售等等，有可能落在之前的和解協(xié)議之外，那么對(duì)方還有可能提起訴訟。因此，在和解協(xié)議的交涉中，最好尋求專業(yè)律師的幫助，確保和解的范圍足夠?qū)挿?，盡可能不給對(duì)方未來再次起訴的機(jī)會(huì)。 

（來源：ebay）
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