技術(shù)戰(zhàn)法四：點(diǎn)穴——將專利融入標(biāo)準(zhǔn)，如何用專利“點(diǎn)穴”贏得市場(chǎng)競(jìng)爭？

武俠小說中，武林高手有一種功夫，叫做點(diǎn)穴。運(yùn)力于一指，直戳人的穴位，便讓人不能動(dòng)彈。這種功夫可以在專利領(lǐng)域中使用。

在專利領(lǐng)域，專利便是手指，國家或國際的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)就是穴位。點(diǎn)穴之法，就是將企業(yè)的專利融入強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，利用國家法律強(qiáng)制性推行標(biāo)準(zhǔn)的方式，在市場(chǎng)競(jìng)爭中獲得主動(dòng)權(quán)或贏得先機(jī)。點(diǎn)擊咨詢

從當(dāng)前已有的實(shí)踐看，封路策略主要有以下幾種具體的方法：

一、把專利打進(jìn)國內(nèi)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，獲得先發(fā)優(yōu)勢(shì)

我國的標(biāo)準(zhǔn)有多種，按照指定機(jī)構(gòu)的不同，可以分為國家標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，中央部級(jí)單位制定的是國家標(biāo)準(zhǔn)（以GB開頭），省級(jí)地方行政部門制定的是地方標(biāo)準(zhǔn)（以DB開頭），由企業(yè)制定的自己的產(chǎn)品使用的標(biāo)準(zhǔn)為企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)（以QB開頭）。按照是否具有強(qiáng)制執(zhí)行力，可分為強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)（以GB——強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)代號(hào)表示）和推薦性標(biāo)準(zhǔn)（以GB/T——推薦性國家標(biāo)準(zhǔn)代號(hào)表示）。

幾十年前，因?yàn)楫a(chǎn)品的壽命周期長，更新?lián)Q代慢，市場(chǎng)有足夠時(shí)間等待專利失效或期滿后再將相關(guān)技術(shù)吸收到標(biāo)準(zhǔn)中。近年，隨著我國技術(shù)的高速發(fā)展，產(chǎn)品生命周期明顯加快，在幾年時(shí)間內(nèi)很多產(chǎn)品就更新?lián)Q代了（如通訊產(chǎn)品），早已等不及專利失效才制定強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。為了促進(jìn)產(chǎn)品的技術(shù)水平，有必要把部分專利技術(shù)引入強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)中。但是，國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)一旦引進(jìn)某企業(yè)的專利，則所有的相關(guān)產(chǎn)品必須實(shí)施專利，所有的制造商必須獲得專利權(quán)利人的許可，否則就可會(huì)構(gòu)成專利侵權(quán)。因?yàn)樯婕靶袠I(yè)的發(fā)展以及行業(yè)內(nèi)的諸多企業(yè)，強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)涉及到的專利問題都會(huì)十分敏感，標(biāo)準(zhǔn)制定者會(huì)非常慎重。為了規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)涉及到的專利問題，國家標(biāo)準(zhǔn)委聯(lián)合國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局在2013年12月19日發(fā)布《國家標(biāo)準(zhǔn)涉及專利的管理規(guī)定(暫行)》，該管理規(guī)定第九條規(guī)定了：“國家標(biāo)準(zhǔn)在制修訂過程中涉及專利的，全國專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會(huì)或者歸口單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)要求專利權(quán)人或者專利申請(qǐng)人作出專利實(shí)施許可聲明。該聲明應(yīng)當(dāng)由專利權(quán)人或者專利申請(qǐng)人在以下三項(xiàng)內(nèi)容中選擇一項(xiàng)：

(一)專利權(quán)人或者專利申請(qǐng)人同意在公平、合理、無歧視基礎(chǔ)上，免費(fèi)許可任何組織或者個(gè)人在實(shí)施該國家標(biāo)準(zhǔn)時(shí)實(shí)施其專利；

(二)專利權(quán)人或者專利申請(qǐng)人同意在公平、合理、無歧視基礎(chǔ)上，收費(fèi)許可任何組織或者個(gè)人在實(shí)施該國家標(biāo)準(zhǔn)時(shí)實(shí)施其專利；

(三)專利權(quán)人或者專利申請(qǐng)人不同意按照以上兩種方式進(jìn)行專利實(shí)施許可。

此外，第十條規(guī)定了：“除強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)外，未獲得專利權(quán)人或者專利申請(qǐng)人根據(jù)第九條第一項(xiàng)或者第二項(xiàng)規(guī)定作出的專利實(shí)施許可聲明的，國家標(biāo)準(zhǔn)不得包括基于該專利的條款?！?/span>點(diǎn)擊咨詢

上述規(guī)定雖然要求專利權(quán)人或者專利申請(qǐng)人作出專利實(shí)施許可聲明，以此換取將其專利申請(qǐng)或?qū)＠夹g(shù)納入強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，但對(duì)于專利權(quán)利人來講，將其專利申請(qǐng)或?qū)＠夹g(shù)納入強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)依然是有利的，因?yàn)闄?quán)利人不但可以按照聲明的內(nèi)容收取一定的專利許可使用費(fèi)（我國的市場(chǎng)足夠大，對(duì)于整個(gè)行業(yè)來說，許可使用費(fèi)將會(huì)是巨額的），而且專利權(quán)人因一早就進(jìn)行了相關(guān)技術(shù)的研發(fā)或相關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)，在工藝、生產(chǎn)設(shè)備等方面就會(huì)具有更多的競(jìng)爭優(yōu)勢(shì)，這一有利因素足夠幫助專利權(quán)人獲得巨大的先發(fā)優(yōu)勢(shì)。幾年前，媒體廣泛報(bào)道的校車標(biāo)準(zhǔn)的起草過程就體現(xiàn)了企業(yè)之間的激烈博弈。

從上述可以看出，強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)就是行業(yè)內(nèi)企業(yè)的穴位，一旦有專利權(quán)利人將自己的專利打進(jìn)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，行業(yè)內(nèi)的企業(yè)就會(huì)處于極大的被動(dòng)狀態(tài)，專利權(quán)利人就獲得了競(jìng)爭的主動(dòng)權(quán)。需要注意的是，隨著法律的完善，標(biāo)準(zhǔn)專利的保護(hù)很可能會(huì)被逐漸削弱，而更傾向于平衡公共利益。

二、把專利打進(jìn)國際性技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，開啟進(jìn)入國際市場(chǎng)的快速通道

如我國國內(nèi)的標(biāo)準(zhǔn)，世界上大多數(shù)國家有國內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)。因各位的標(biāo)準(zhǔn)不便于查找、交流，加之各國國內(nèi)的標(biāo)準(zhǔn)可能被用作國際貿(mào)易中的技術(shù)壁壘，一些國際性的標(biāo)準(zhǔn)組織孕育而生。目前，比較活躍的國際性標(biāo)準(zhǔn)組織有國際標(biāo)準(zhǔn)組織（ISO）、國際電工委員會(huì)(IEC)、國際電信聯(lián)盟(ITU）等。這些機(jī)構(gòu)對(duì)國際性標(biāo)準(zhǔn)的制定起到了關(guān)鍵性作用。

國際性標(biāo)準(zhǔn)對(duì)每一個(gè)國家沒有強(qiáng)制執(zhí)行力，只有被國家吸收為國家的標(biāo)準(zhǔn)才在對(duì)該國具備強(qiáng)制執(zhí)行力。據(jù)國家標(biāo)準(zhǔn)化委員會(huì)的統(tǒng)計(jì)，截止到2011年12月31日，我國就以修改的方式采用了3018條 國際標(biāo)準(zhǔn)，其中361條為強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)。①

雖然國際性標(biāo)準(zhǔn)沒有當(dāng)然的強(qiáng)制執(zhí)行力，但卻有極強(qiáng)的軟實(shí)力，它可以起到類似于“標(biāo)桿”的示范作用，如果某產(chǎn)品符合國際標(biāo)準(zhǔn)，這些產(chǎn)品就容易獲得其他國家、購買者的的認(rèn)可?？梢哉f，滿足國際性標(biāo)準(zhǔn)是產(chǎn)品走向國外市場(chǎng)的重要抓手之一。

在當(dāng)今全球經(jīng)濟(jì)一體化環(huán)境下，國際性標(biāo)準(zhǔn)是很多制造型大企業(yè)的必經(jīng)之路，也是必爭之地。長期以來，國際性標(biāo)準(zhǔn)大都由外國企業(yè)提出，可喜的是，我國近年已有不少企業(yè)參與了國際性標(biāo)準(zhǔn)的起草或修訂過程。據(jù)媒體報(bào)道，深圳華為公司到2004年時(shí)，已向國際通信領(lǐng)域標(biāo)準(zhǔn)組織3GPP提交546件LTE核心標(biāo)準(zhǔn)。幾年前，由10家廣東電壓力鍋標(biāo)準(zhǔn)聯(lián)盟企業(yè)向國際電工委員會(huì)（IEC）提出的電壓力鍋國際標(biāo)準(zhǔn)修訂提案獲得了通過，成為了國際電工委員會(huì)（IEC）電壓力鍋國際標(biāo)準(zhǔn)。此外，圍繞著國際性標(biāo)準(zhǔn)的專利戰(zhàn)已經(jīng)打響。2014年發(fā)生在廣東的華為與美國IDC公司專利權(quán)濫用訴訟案、臺(tái)灣鴻海公司與嘉澤公司之間在江蘇涉及的標(biāo)準(zhǔn)必要專利訴訟，這些案件已經(jīng)證明了國際性技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)開始成為企業(yè)競(jìng)爭的重要手段。點(diǎn)擊咨詢

作為一種方法，如果想在國際貿(mào)易中贏得市場(chǎng)主動(dòng)，適當(dāng)?shù)匕哑髽I(yè)的專利融入到國際標(biāo)準(zhǔn)中或許是一條捷徑。

①《技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)對(duì)中美雙邊貿(mào)易的影響——基于ＩＣＳ分類的實(shí)證研究》，楊麗娟，《國際經(jīng)貿(mào)探索》

三、把專利技術(shù)變成非官方標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)

截止到今日，僅有極少數(shù)的專利被吸收入官方標(biāo)準(zhǔn)，把專利技術(shù)升級(jí)為官方標(biāo)準(zhǔn)是有相當(dāng)大的難度的。如果無法變成官方標(biāo)準(zhǔn)，選擇非官方標(biāo)準(zhǔn)，成為“無冕之王”也是一種不錯(cuò)的策略。

要成為“無冕之王”，首先應(yīng)允許行業(yè)內(nèi)的大多數(shù)企業(yè)使用自己的專利技術(shù)，在提交專利申請(qǐng)或獲得專利權(quán)后，企業(yè)可通過明示的方法許可他人使用自己的專利或放任專利侵權(quán)行為，讓行業(yè)內(nèi)的企業(yè)以及周邊的企業(yè)廣泛使用自己的專利技術(shù)。因?yàn)閺V泛使用，不少企業(yè)就會(huì)圍繞著專利技術(shù)開發(fā)出與專利技術(shù)匹配的周邊技術(shù)，這樣專利技術(shù)就會(huì)成為一種行業(yè)內(nèi)的標(biāo)準(zhǔn)。一旦成為了標(biāo)準(zhǔn)，其他企業(yè)就離不開這些專利技術(shù)。對(duì)于專利權(quán)人來說，剩下的就只是如何“收割”專利許可使用費(fèi)了。DVD專利許可費(fèi)糾紛、美國高通的WCDMA和TD的技術(shù)糾紛都屬于這類典型例子。

總結(jié)

上述幾種點(diǎn)穴策略因涉及產(chǎn)品技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，只要專利權(quán)人的一件專利變成了技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的部分內(nèi)容，這件專利就能削弱競(jìng)爭對(duì)手，幫助權(quán)利人贏得競(jìng)爭優(yōu)勢(shì)。

（編輯：江同）

（來源：榮哥跨境律師團(tuán)隊(duì)）

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